1 C°
ИП 212-79 «Аврора ДА»
Производитель:
Аругс-Спект
Страна:
Россия
716

Правовое регулирование электронной коммерции в условиях глобализации

В. С. Белых , доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой
предпринимательского права УрГЮА Главная внешняя угроза национальной
экономической безопасности Российской Федерации связана, как уже отмечалось
нами на страницах журнала «Бизнес, Менеджмент и Право» , с проблемами
глобализации планетарной экономики.

В. С. Белых , доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой
предпринимательского права УрГЮА

Главная внешняя угроза национальной экономической безопасности
Российской Федерации связана, как уже отмечалось нами на страницах
журнала «Бизнес, Менеджмент и Право» 1 , с проблемами глобализации
планетарной экономики. Прежде всего, в процессе глобализации происходит
масштабное проникновение одних (преимущественно транснациональных)
компаний в экономику и инфраструктуру других государств. Причем, уже
сформирована группа мощных ТНК, обладающих огромным капиталом и
оказывающих влияние на развитие социально-экономической жизни многих
стран. И не только. Они заметно влияют на геополитическую ситуацию во
всем мире. Иначе говоря, захват (экспансия) чужих территорий имеет
место без войн и кровопролитий. Это – сюжеты не серии ужасов, а
реальная действительность.

Глобализация экономики проявляется в международном разделении труда
национальных экономик. Российское промышленное производство (вся
экономика в целом) находится в самом начале технологической цепочки.
Особенно это наблюдается в настоящее время, когда промышленно развитые
страны перешли от концепции «индустриальной экономики» к теории
информационного общества. В условиях информационной экономики
повышается значение глобальных, национальных и региональных
информационных сетей. Принято говорить об электронной коммерции,
Интернет-бизнесе, об изменениях в информационных технологиях.
Российская экономика не вписывается в процессы глобализации. Некоторые
ученые-экономисты оценивают нынешнее положение России в интеграционных
процессах как все более приближающее к колониальной структуре экономики
2 . В итоге – Россия вытесняется из мирохозяйственных процессов, все
больше превращается в сырьевого экспортера и рынок сбыта импортной
продукции (услуг).

В этой связи обратимся к проблеме правового регулирования электронной
коммерции. В первую очередь, надо определить, что понимается под
словосочетанием «электронная коммерция». Достаточно трудно найти
определение данного понятия по причине его молодости. Российское
законодательство делает в этом направлении лишь первые шаги. Об этом
может свидетельствовать Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ
«Об электронной цифровой подписи» 3 . Пока что в Государственной думе
РФ находятся два законопроекта: «Об электронном документе», «Об
электронной коммерции».

Поэтому обратимся к международному и европейскому законодательству.
Сразу же отметим, что Директива 2000/46 ЕС Европейского парламента и
Совета от 8 июня 2000 г. о некоторых правовых аспектах услуг
информационного общества, в том числе электронной коммерции, на
внутреннем рынке (Директива об электронной коммерции) 4 . Однако в
названной Директиве отсутствует определение основного понятия –
«электронная коммерция».

Нет определения рассматриваемого понятия в Законе Ирландии от 10 июля
2000 г. № 27 «Об электронной коммерции», Законе Сингапура от 10 июля
1998 г. № 25 «Об электронных сделках». Как российское, так и зарубежное
законодательство основной упор делают на оценке других понятий, таких
как «электронный документ», «электронная цифровая подпись»,
«электронная запись», «информация» и т. д.

В специальной литературе ряд авторов выделяет различие между двумя
базовыми понятиями «электронный бизнес» и «электронная коммерция». Так,
А. Малоштанов пишет: «Электронным бизнесом называют любую деятельность,
использующую возможности глобальной сети Интернет для преобразования
внутренних и внешних связей с целью создания прибыли. Электронная
коммерция является важнейшим составным элементом электронного бизнеса.
Под электронной коммерцией подразумеваются любые формы деловой сделки,
которая проводится с помощью информационных сетей…».

Таким образом, главное отличие между указанными понятиями заключается в
том, что электронный бизнес – это деятельность, а электронная коммерция
– совокупность гражданско-правовых сделок.

На наш взгляд, понятие «электронный бизнес» тяготеет к категории
«предпринимательская деятельность». Легальное определение
предпринимательской деятельности (предпринимательства) сформулировано в
ст. 2 ГК РФ.

В свою очередь, понятия «предпринимательская деятельность»,
«коммерческая (торговая) деятельность»— не синонимы 4 . Процесс
производства продукции (товара) в широком значении слова можно
подразделить на отдельные этапы и виды деятельности. Это – маpкетинг
(поиск и изучение pынка); пpоектиpование и (или) pазpаботка технических
тpебований пpодукции; подготовка и pазpаботка пpоизводственных
пpоцессов; пpоизводство; тоpговая (тоpгово-посpедническая,
тоpгово-закупочная) деятельность; контpоль, пpоведение испытаний и
обследований; упаковка и хpанение; монтаж и эксплуатация; техническое
обслуживание; утилизация использования. Данные этапы и виды
деятельности охватываются термином «жизненный цикл продукции», который
получил легальное закрепление в российском техническом законодательстве
и широко применяется на практике. В зарубежном законодательстве
используется понятие «петля качества», введенное в оборот стандартами
ИСО серии 9000. С этой точки зрения можно выделить основные стадии
жизненного цикла продукции: производство, распределение, обмен,
потребление (эксплуатация). Причем между ними существует тесная связь и
взаимообусловленность, т. е. проявляется единство различного.

Производство – это та стадия, в рамках которой создается продукт, а
точнее – материальные блага и услуги. Распределение и обмен
опосредствуют связь между производством и потреблением. Добавим – и не
только. В известном смысле эффективное производство вообще невозможно
без «первичности» обмена и распределения 5 .

Обмен играет важную роль в производственном процессе. В экономической
литературе было обращено справедливое внимание на производительность
обмена. Равно как и производство, обмен также производителен, ибо
способствует перемещению в пространстве материальных благ таким
образом, что полнее удовлетворяются человеческие потребности и,
следовательно, увеличивает богатство общества 6 . Производительный
характер обмена разрушает сложившийся в общественном сознании стереотип
мышления о том, что торговцы (коммерсанты) «ничего не создают».

Итак, производственная и торговая (торгово-посредническая,
торгово-закупочная) деятельность – это самостоятельные виды «жизненного
цикла продукции». По своему экономическому содержанию торговля входит в
стадию обмена продуктами труда.

В современном русском словаре слово «коммерция» означает торговлю,
торговые операции 7 . Иначе говоря, «коммерция» и «торговля» –
совпадающие понятия. Поэтому безуспешны встречающиеся иногда в
литературе попытки некоторых ученых провести между ними разграничение.
Например, коллектив авторов учебного пособия по вопросам
коммерческо-посреднической деятельности считает, что понятие
«коммерческая деятельность» охватывает не только торговлю в узком
смысле (посредническую), но и коммерческую продажу и коммерческое
приобретение товаров 8 . Однако непонятно, почему названные авторы
ограничили объем понятия «торговля (торговая деятельность)» лишь
деятельностью посреднической.

С рассматриваемой точки зрения электронная коммерция представляет собой
самостоятельный вид (этап) производственного процесса. Она входит в
состав обмена продуктами труда. Поэтому вряд ли приемлема трактовка
электронной коммерции как совокупности сделок.

В науке гражданского права широко используется такая категория, как
«гражданский оборот». Так, О. А. Красавчиков под «гражданским оборотом»
понимает совокупность возникающих из правомерных действий
гражданско-правовых обязательств, направленных на передачу имущества,
выполнение работ, оказание услуг или уплату денег 9 . Данная правовая
категория используется при характеристике юридического лица (ст. 48 ГК
РФ), при классификации вещей исходя из их правового режима (ст. 129 ГК
РФ).

Правовая категория гражданского оборота не совпадает с понятием оборота
в экономическом смысле, поскольку складываются различные общественные
отношения в сферах гражданского и экономического оборота. Понятие
экономического оборота тесно связано со сферой обмена, распределения и
перераспределения материальных ресурсов.

Будучи составной частью производственного процесса, электронная
коммерция состоит из отдельных действий, в том числе правомерных
действий гражданско-правовых обязательств, направленных на передачу
имущества, выполнение работ, оказание услуг или уплату денег. Иначе
говоря, гражданский оборот – важный компонент электронной коммерции.

По мнению специалистов, электронная коммерция включает в себя два
основных направления: business-to-customer (B2C) и business-to –
business (B2B). Если первое направление есть электронная розничная
торговля, то второе включает в себя все уровни информационного и
управленческого взаимодействия между компаниями (как правило,
коммерческие организации). В последнем случае речь идет об электронной
оптовой торговле. В сегменте B2C действуют электронные магазины,
каталоги продукции, торговые ряды, осуществляется до- и послепродажное
обслуживание, формируются сообщества покупателей. В сегменте B2B
происходит заключение и/или исполнение договоров электронным способом
на двусторонней основе либо в рамках специализированной электронной
площадки (заключение договоров на торгах).

Называют также сегмент business-to-government (B2G), где в качестве
участников электронной коммерции выступают юридическое лицо
(коммерческая организация) и государство в лице своих органов,
уполномоченных заключать (часто на конкурсной основе) электронным
способом договоры на поставки товаров (работ, услуг) для
государственных нужд 10 .

И последний сегмент consumer-to-consumer (C2C) характеризуется тем, что
участниками электронной коммерции являются физические лица (как
правило, потребители), заключающие электронным способом договоры
купли-продажи товаров. Заключение договоров предполагает проведение
интернет-аукциона, правила которого устанавливает организатор.

С учетом сказанного можно сделать следующие выводы: 1) состав
участников электронной коммерции совпадает с составом участников
гражданских правоотношений – это физические и юридические лица, а также
публичные образования (государство, субъекты РФ и муниципальные
образования); 2) классификация моделей правоотношений (сегментов)
осуществляется как по субъектному составу, так и характеру
складывающихся правоотношений (например, в отдельных сферах
предпринимательской деятельности).

Электронный документ – основное понятие в области электронной
коммерции. Однако трудно найти легальное его определение в
международных и европейских правилах, действующих в сфере правового
регулирования информационных технологий. Так, Типовой закон ЮНСИТРАЛ
«Об электронной коммерции» 1996 г. не содержит определения понятия
электронного документа. Нет соответствующего определения и в Директиве
об электронной коммерции. Едва ли такое положение можно назвать
нормальным, ибо международные и европейские акты призваны
способствовать унификации национальных законодательств различных
государств в этой области.

Определение понятия «электронный документ» содержится в национальных
законах некоторых государств. Так, в силу ст. 3 (1) Закона Болгарии от
7 апреля 2001 г. № 15 электронным документом признается электронное
сообщение, написанное на магнитном, оптическом или другом носителе,
который предоставляет возможность воспроизведения.

В Законе Республики Таджикистан от 10 мая 2002 г. «Об электронном
документе» под электронным документом (ЭД) понимается информация,
зафиксированная на машинном носителе и соответствующая требованиям,
установленным данным Законом. В силу ст. 6 названного Закона ЭД должен
отвечать следующим требованиям: а) создаваться, обрабатываться,
приниматься, передаваться и храниться с помощью программных и
технических средств; б) иметь структуру, установленную Законом, и
содержать реквизиты, позволяющие его идентифицировать; в) быть
представленным в форме, понятной для восприятия человеком.

Аналогичные требования, предъявляемые к ЭД, закреплены в ст. 5 Закона
Туркменистана от 19 декабря 2000 г. «Об электронном документе».

В России понятие ЭД раскрывается в ст. 3 Федерального закона от 10
января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» 11 . В
соответствии со ст. 3 Закона об ЭЦП электронный документ – документ, в
котором информация представлена в электронно-цифровой форме.

Даже на первый взгляд видно, что данное определение страдает рядом
недостатков. Во-первых, понятие ЭД выводится через другие понятия,
такие как «документ» и «электронно-цифровая форма». Во-вторых, в
легальном определении ЭД не учтены требования, предъявляемые к ЭД.

Более развернутое определение ЭД дано в постановлении Пенсионного фонда
РФ от 26 января 2001 г. № 15 «О введении в системе Пенсионного фонда
Российской Федерации криптографической защиты информации и электронной
цифровой подписи» 12 . ЭД – информация, представленная в форме набора
состояний элементов электронной вычислительной техники, иных
электронных средств обработки, хранения и передачи информации, могущая
быть преобразованной в форму, пригодную для однозначного восприятия
человеком, и имеющая атрибуты для идентификации документа.

Весьма интересная ситуация: в специальном Законе об ЭЦП содержится
краткое определение ЭД, в постановлении Пенсионного фонда РФ –
развернутое. Хотя все должно быть наоборот. Но это издержки
нормотворчества.

Иногда для характеристики ЭД в качестве обязательного признака
указывается на наличие в нем электронной цифровой подписи (ЭЦП).

В области электронной коммерции самостоятельную роль выполняют
электронные сделки. Сопоставляя между собой понятия «электронный
документ» и «электронная сделка», можно с уверенностью сказать, что
электронная сделка содержит общие признаки ЭД, однако не сводится к
электронному документу. Под электронными сделками (ЭС) следует понимать
сделки, совершаемые с помощью средств связи и вычислительной техники,
без составления бумажного носителя. Итак, ЭС – это, прежде всего,
гражданско-правовые сделки, которые регулируются нормами ГК РФ.

Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и
юридических лиц, направленные на установление, изменение или
прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделка есть правомерное
действие, юридический факт. Поэтому понятие «электронная сделка»
обладает условным значением. Ведь существует деление сделок в
зависимости от сферы применения: банковские сделки, биржевые сделки,
инвестиционные сделки и др.

Квалификация электронной сделки осуществляется с учетом формы
(носителя). Наряду с традиционными (бумажными) носителями в современном
экономическом обороте широко применяются электронные документы.

Отсюда можно прийти к следующим выводам: 1. Понятие «электронная
сделка» гармонично сочетает два начала, с одной стороны, она является
ЭД, с другой – гражданско-правовой сделкой. 2. Принимая во внимание
условное значение термина «электронная сделка», едва ли необходимо
вносить соответствующие изменения и дополнения в Гражданский кодекс РФ.

В литературе (например, Д. В. Огородов) выделяют три группы сделок,
которые можно считать электронными: а) сделки, заключаемые и
исполняемые on-line; б) сделки, заключаемые on-line, но исполняемые
off-line; в) сделки, заключаемые off-line, но исполняемые on-line.
Каждый из названных видов сделок обладает собственным правовым режимом.

Однако данная классификация не бесспорна. Резонно возникает вопрос:
следует ли считать электронными такие сделки, которые заключаются в
обычной (бумажной) форме, но исполняются при помощи вычислительной
техники и средств связи? Как квалифицировать сделки, которые
оформляются в электронном виде, однако исполняются в обычной форме?

При характеристике электронных сделок надо обратить внимание на ряд
вопросов. В специальном законодательстве наряду с термином «электронная
сделка» используется понятие электронного договора. Указанные понятия
соотносятся между собой как род и вид. Договор – это соглашение двух
или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении
гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). Далее, в
международном и европейском праве, регулирующем отношения в области
информационных технологий, используется также термин «электронное
соглашение».

Исходя из легального определения гражданско-правового договора, можно
сформулировать вопрос о соотношении электронного соглашения и
электронного договора. Электронное соглашение – более широкое понятие.
Вместе с тем такое утверждение не вписывается в положения (правила)
международного права и права отдельных государств. Так, Центром ООН
содействия торговле и электронному бизнесу было принято Соглашение об
электронной коммерции (рекомендация № 31, март 2000 г., Женева). В нем
говорится: «Электронное соглашение устанавливает рамочные принципы для
совершения последующих Электронных сделок. В некоторых случаях
Электронное соглашение предоставляет сторонам выбор между
альтернативными вариантами» 13 . Другой пример: «Электронное соглашение
может использоваться для совершения одной сделки либо нескольких
сделок. Электронное соглашение должно заключаться до совершения
Электронной сделки…».

В такой интерпретации электронное соглашение представляет собой некое
генеральное соглашение, в котором очерчивается круг общих прав и
обязанностей участников соглашения. В то же время конкретные
обязанности сторон, вопросы ответственности за неисполнения условий
электронного договора устанавливаются контрагентами в электронном
договоре (сделке).

Мы не можем согласиться с данной интерпретацией электронного
соглашения. Она (интерпретация) не вписывается в общий ход рассуждений
о корреляции таких понятий, как «соглашение», «сделка», «договор».
Может быть, по причине, что некоторые исследователи почему-то считают,
что понятия «электронная сделка», «электронный договор» являются
экономическими или техническими, но никак не правовыми. Едва ли такое
мнение научно обоснованно и соответствует закону, а также реальной
действительности.

Логико-терминологический ряд – «электронный документ», «электронная
сделка», «электронный договор»– тесно связан с понятием «электронное
сообщение». Электронное сообщение означает передачу информации в форме
данных, тестов или образцов посредством средств связи и вычислительной
техники. Подробную правовую регламентацию и установление требований к
электронным сообщениям можно обнаружить в Законе Австралии от 10
декабря 1999 г. «Об электронных сделках». В определении электронного
сообщения важным признаком является указание на передачу информации.

Таким образом, электронные документы, электронные сделки, электронные
договоры передаются с помощью электронных сообщений.

В этой связи некорректным выглядит положение (ст. 3) Закона Болгарии от
7 апреля 2001 г. № 15, в силу которого электронным документом
признается электронное сообщение. ЭД – разновидность документа, а не
сообщения.

Как уже отмечалось, составной частью (атрибутом) электронного документа
является электронная цифровая подпись. ЭЦП – предмет самостоятельного
научного исследования. Поэтому в рамках настоящей публикации коротко
остановимся на основных чертах (свойствах) ЭЦП.

Начнем с легального определения ЭЦП. Типовой закон ЮНСИТРАЛ «Об
электронных подписях» 2001 г. дает следующее определение электронной
подписи. ЭП означает данные в электронной форме, присоединяемые или
логически ассоциируемые с сообщением данных, которые могут
использоваться, чтобы идентифицировать подписавшего в отношении
сообщения данных и указания на одобрение подписывающего лица
информации, содержащейся в сообщении данных. Аналогичное определение ЭП
содержится в Федеральном законе Австрии от 19 августа 1999 г. № 190 «Об
электронных подписях», в Законе Дании от 31 мая 2000 г. № 417 «Об
электронных подписях».

В нашей стране действует Закон об ЭЦП. В соответствии со ст. 3
электронная цифровая подпись – реквизит электронного документа,
предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки,
полученный в результате криптографического преобразования информации с
использованием закрытого ключа ЭЦП и позволяющий идентифицировать
владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие
искажения информации в электронном документе. Иными словами, ЭЦП – это
средство подтверждения подлинности авторства электронных документов с
помощью двух ключей: открытого и закрытого. Если закрытый ключ известен
только его обладателю, то открытый ключ доступен всем пользователям.

Можно выделить характерные признаки ЭЦП: а) трактовка ЭЦП как реквизита
электронного документа; б) установление основных целей ЭЦП; в)
административное регулирование использования средств ЭЦП (через
сертификацию) и в ряде случаев – деятельности лиц, использующих и/или
удостоверяющих ЭЦП (через лицензирование); г) юридическая связь ЭЦП
только с физическим лицом 14 . Эти признаки ЭЦП (российский вариант)
отличаются от аналогичных свойств электронной подписи, используемой в
законодательстве других государств. Поэтому ряд ученых подвергает
критике легальное определение ЭЦП, сформулированное в Законе об ЭЦП.
При этом предлагается учесть в нормативном определении ЭЦП опыт
законодательства промышленно развитых стран и позаимствовать некоторые
признаки ЭЦП.

Существует множество проблем, связанных с созданием и применением ЭЦП.
Это – создание и хранение ключей ЭЦП, выдача сертификатов ключей ЭЦП,
признание иностранных подписей, доказательства подлинности ЭЦП в суде,
ответственность участников использования ЭЦП. Каждая проблема –
самостоятельный предмет научного исследования.

Итак, Россия делает первые, порой робкие шаги в направлении
формирования законодательства об электронной коммерции. Необходимо
ускорить данный процесс, ибо в современный век победит тот, кто владеет
необходимой информацией, и тому в значительной степени гарантированы, с
одной стороны, успех в политике, государственных делах, бизнесе, с
другой – возможность избежать наступления неблагоприятных последствий.